Помощь по Теле2, тарифы, вопросы

В праве Германии юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.

Союзы – объединения лиц, отличительными признаками которых являются:

Преследование общей цели, определяемой членами объединения;

Структура, обеспечивающая организационное единство;

Независимость существования объединения от смены лиц, в него входящих.

Союзы, в свою очередь, подразделяются на хозяйственные союзы (§ 22 ГГУ), главная цель – предпринимательская деятельность в целях извлечения прибыли, и нехозяйственные союзы (§ 21 ГГУ). К хозяйственным союзам относятся торговые товарищества, признаваемые субъектами права и регулируемые специальным законодательством. К нехозяйственным союзам относятся такие объединения лиц, которые преследуют так называемые идеальные цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т.д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся постольку, поскольку это необходимо для достижения «идеальных» целей.

За нехозяйственными союзами в настоящее время скрываются различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей финансового капитала, определяющие направление экономической политики соответствующих отраслей хозяйства.

Учреждения – юридические лица, создаваемые на основании односторонней сделки частного лица, которое вырабатывает учредительный акт, определяющий как цель создания учреждения, так и выделяемое для достижения этой цели имущество.

От учреждений частного права следует отличать учреждения и установления публичного права. В Германии к таковым относятся государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия и предприятия связи. Учреждениями публичного права являются также Федеральный банк, государственные сберегательные кассы.

Учреждения публичного права создаются обычно специальным нормативным актом. Нельзя при этом не отметить, что ряд норм, регулирующих положение учреждений частного права, носит явно публично-правовой характер (§ 80, 85,87 ГТУ). В некоторых землях Германии учреждения публичного права регулируются частично или даже полностью нормами гражданского права об учреждениях частного права.

Юридические лица частного права во Франции также подразделяются на несколько видов.

Основными видами являются товарищества и ассоциации. В общих чертах данное деление юридических лиц во Франции сходно с делением юридических лиц в Германии на хозяйственные и нехозяйственные союзы.

Товарищество является договором, в силу которого два или несколько лиц соглашаются сделать что-либо общим имуществом, имея в виду разделять выгоды или извлекать экономию, которая может из этого получиться (ст. 1832 ФГК). Любые товарищества, кроме негласного, пользуются правами юридического лица (ст. 1842 ФГК).

Товарищество считается торговым, если предметом деятельности его является совершение торговых сделок. Особое значение в экономической жизни Франции имеют различные виды торговых товариществ, деятельность которых в настоящее время регулируется законом о торговых товариществах 1966 года. Среди торговых товариществ ведущее место занимают акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью используемые в качестве организационных форм не только частнокапиталистических, но и государственных предприятий. Широко используются они и смешанными предприятиями.

Ассоциации – объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей. Если торговые товарищества в законодательном порядке, а гражданские товарищества судебной практикой были признаны субъектами гражданского права в начале XIX века, то за ассоциациями свойство юридического лица было признано лишь в начале XX века, причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.

Право Франции не восприняло института учреждения. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как путем признания правосубъектности определенного союза, то есть объединения людей.

Особое место среди юридических лиц во Франции занимает groupement d"interet economlque (GlE), легализованное в 1967 году в целях создания организационной формы для таких монополистических объединений, деятельность которых, не будучи непосредственно связанной с извлечением прибыли, направлена на всемерное содействие производственной и коммерческой активности входящих в объединение членов посредством проведения единой экономической политики в масштабах всего объединения, концентрации ресурсов на наиболее перспективных отраслях. Для таких объединений не могли эффективно использоваться ни форма ассоциации, ни форма товарищества.

Новый вид юридического лица создается на основании договора между двумя или более физическими и юридическими лицами. Содержание договора определяется сторонами, ибо число императивных норм закона сведено к минимуму. Деятельность объединений не обязательно должна быть направлена на извлечение и распределение прибыли, что является отличительной особенностью товариществ.

Хотя GlE признается юридическим лицом, оно освобождается от взимания корпоративного налога. Предусматриваются также налоговые льготы при преобразовании в данную организационную форму других видов юридических лиц. Форма GlE получила сразу же после ее легализации широкое применение, особенно в случаях объединения капиталистических предприятий в целях совместной реализации товаров, совместного осуществления услуг, специализации и кооперирования производства. На предприятия, действующие в форме GIE, не распространяются запретительные постановления (п. 1 ст. 85 Римского договора).

©2015-2019 сайт
Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.
Дата создания страницы: 2016-08-20

Вопрос классификации юридических лиц в праве зарубежных стран решается неоднозначно. Наличие разных систем разделения юридических лиц связана прежде всего с национальными особенностями последних в различных государствах, а также со спецификой отдельных "семей правовых систем" и различными критериями классификации.

в Целом разграничение юридических лиц по видам можно осуществить по разным критериям. Так, в иностранных правопорядках выделяют несколько критериев классификации: по природе правового акта, на основании которого возникает юридическое лицо; по характеру объединения; по организационно-правовой форме юридического лица; с различиями правового режима имущества юридических лиц; за кругом действий, которые вправе осуществлять юридическое лицо, для приобретения прав и обязанностей; по особенностям отдельных правовых систем.

Классификация юридических лиц прежде всего направлена на то, чтобы выделить разные типы гражданской правосубъектности юридических лиц и, соответственно, разные виды юридических лиц, которые являются носителями этих типов. Руководствуясь этим обстоятельством, можно установить теоретическое и практическое значение классификации юридических лиц. Теоретическое значение заключается в том, что классификация позволяет проникнуть в сущность гражданской правосубъектности, выявить факторы, которые влияют на типы правосубъектности. Практический аспект выражается в дифференциальном подходе к анализу правового положения различных видов образований, а следовательно, и решения ряда практических питань1.

Классификация юридических лиц в гражданском праве отдельных стран зависит прежде всего от национальных особенностей юридических лиц.

Например, право Германии предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества (Закон "Об акционерных обществах" от 6 сентября 1965 г.) и общества с ограниченной ответственностью (специальный закон от 1976 г.), публичные общества (специальный закон от 5 августа 1964 г.)2; право Франции - союзы и акционерные (анонимные) общества, объединения по экономическим интересам; право Великобритании - юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной и неограниченной ответственностью; право США - корпорации, имеющие или не имеющие целью получение прибыли, а также различного рода правительственные корпорації3.

Следует подчеркнуть, что легализованные в некоторых странах виды юридических лиц имеют различный характер деятельности и организационную структуру. Вместе с тем, всех их можно разделить на две группы, которые являются принципиально отличными. Наиболее общей классификацией юридических лиц является их деление на две большие группы: 1) юридические лица публичного права); 2) юридические лица частного права.

Принципиальное разграничение этих двух групп проводится по природе правового акта, который был основанием для возникновения соответствующего субъекта. Так, юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), а юридические лица частного права - на основании частноправового акта. При этом юридические лица публичного права создаются независимо от воли частных лиц, как правило, для осуществления специальных функций, не обусловленных их участием в гражданском обороте.

Деление юридических лиц на две основные группы происходит не только на теоретическом, но и на законодательном уровне. В частности, такое разделение можно проиллюстрировать на примере Германского гражданского уложения, где он закреплен в первой книге § 89. За французским правом и все юридические лица делятся на публичные (personnes morales de droit publik) и частные (de droit privet).

К юридическим лицам публичного права относятся те, которые наделены властными полномочиями: административно-территориальные единицы, различные государственные органы и учреждения, торгово-промышленные палаты, а также учреждения и организации социальной сферы, которые осуществляют просветительскую, культурную, научную, лечебную деятельность: университеты, лицеи, музеи, больницы. В частности, публичными юридическими лицами, например, во Франции, признаются государство, государственные учреждения, коллективные органы управления регионами, департаменты, общины, коммуны, государственные учебные заведения, торговые палаты, благотворительные организации, профессиональные союзы; в Италии - провинции и коммуны. В Германии существует разветвленная система юридических лиц публичного права; прежде всего, это федеральные государственные учреждения (oberste Bundesbehurden, Bundesoberbehuxden, Zentrale Bundesbehurden), в том числе Правительство, Федеральный банк, Федеральная счетная палата, Патентное ведомство, Федеральная почта, Министерство иностранных дел, другие федеральные министерства и ведомства, а также земли, коммуны и общины, фонды и тому подобное. В США юридическими лицами публичного права является государство (федерация и отдельные штаты), государственные органы - муниципалитеты, департаменты, независимые агентства.

Юридические лица частного права образуются субъектами права различных государств как коллективные или такие, которые основаны на собственности одного частного лица. Попытки определения данной группы юридических лиц как самостоятельных субъектов имущественных отношений осуществлялись неоднократно, что нашло свое отражение в зарубежных нормативно-правовых актах.

в Частности, к юридическим лицам частного права в целом относят торговые общества (во Франции выделяют также гражданские общества) и монополии.

Среди современных торговых обществ выделяют уставные, договорные, персональные и коллективные. В некоторых странах их делят еще на более мелкие группы. Например, во Франции к числу договорных относятся полное и коммандитное товарищество, а в уставных - акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную командита.

В Германии торговые общества занимают особое место среди юридических лиц частного права; они признаются таковыми независимо от предмета деятельности. В круг договорных товариществ наряду с полным (§ 105 НЦУ) и коммандитным товариществом (§161 НЦУ), относятся негласные товарищества (§ 335 НЦУ)2, простые общества.

Для англо-американского права типичными юридическими лицами частного права являются публичные компании (public companies), которые с классическими юридическими лицами публичного права имеют похожее название, но отличные по сути.

В Великобритании частная компания (private company) существует с начала XX века. Специальным Законом 1980 г. было закреплено разграничение между частной и публичной компаниями. Так, частная компания пользуется определенными преимуществами; для начала ее деятельности не требуется промыслового свидетельства; она может иметь только одного директора; смягченными являются требования к лицам, которые могут выступать в качестве директора. Закон не предусматривает требования относительно минимального размера уставного капитала и части уставного капитала, подлежащей уплате на момент государственной регистрации. Зато в США частной компании Великобритании соответствует закрытая корпорация (close corporation), которая была легализована судебной практикой, и имеет следующие отличительные черты: 1) ограниченное количество акционеров; 2) запрещена публичная подписка на акции; 3) ограниченная возможность передачи акций. При наличии упомянутых качеств корпорация может вести дела в упрощенном порядке и пользоваться привилегиями.

В наиболее общем виде товарищество - это организация, которая создается с целью ведения дел с получением прибыли.

Относительно многообразия юридических лиц в международно-правовой практике, то можно подчеркнуть, что в результате многовековых традиций в мире выработались конкретные организационно-правовые формы, которые могут варьировать по названиям в зависимости от страны, однако правовой статус каждой из форм, независимо от ее названия, примерно одинаков. Хотя единой классификации юридических лиц, безусловно, не существует.

Одним из самых распространенных делений юридических лиц на виды является их деление учитывая характер объединения (лиц или капиталов) и степень ответственности участников по обязательствам юридического лица (всем своим имуществом или только в пределах сделанного вклада). Поэтому торговые общества можно разделить также на: 1) "объединение лиц" или персональные общества; 2) "объединение капиталов". Сегодня такое деление юридических лиц проводится во многих развитых зарубежных правопорядках.

При этом основанием для "объединение лиц" является доверительный характер взаимоотношений участников и личное их участие в ведении дел юридического лица. "Объединение капиталов", в свою очередь, базируются прежде всего на имущественных связях пайщиков и имеет целью концентрацию капиталов и освобождение участников от риска, который возникает в процессе хозяйственной деятельности. Именно в связи с данными обстоятельствами "объединение лиц" является характерной правовой формой для среднего и мелкого бизнеса, а "объединение капиталов" - для сферы крупного бизнеса.

В большинстве стран континентальной Европы распространен деление объединений предпринимателей на следующие виды: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. При этом полное и коммандитное общества - это "объединение лиц", а общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество - "объединение капиталов".

в Частности, по праву Германии по "объединений лиц" (Personengesellschaften) относятся полные и коммандитные общества, называемые также договорными объединениями (или договорными обществами), но формально они не признаются юридическими лицами. В противовес им, "объединение капиталов" охватывают общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, которые по немецким правом также называются уставными объединениями (или уставными обществами).

Следует отметить, что решением Высшего федерального суда Германии от 29 января 2001 г. статус юридического лица был признан также за таким объединением лиц, как простое товарищество. Согласно этому решение простое товарищество в отношениях с третьими лицами от своего имени может заключать договоры, иметь права и нести обязанности, выступать в суде и вне суда как истец и ответчик. Форма простого товарищества является основой для правового регулирования деятельности полного и коммандитного обществ, и в случае наличия пробелов в законодательстве в отношении данных видов торговых объединений закон предусматривает применение норм о простое товариство1.

В Великобритании и США различаются товарищества (partnership и limited partnership, примерно соответствующие полному и кома плитном товариществам) и корпорации, или компании (stock corporation и close corporation, private company и limited liability company, которые приближаются к европейскому понятие акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью). При этом с англо-американским правом в "объединений лиц" относятся общества - partnership и limited partnership, а также общества с ограниченной ответственностью, а к "объединение капиталов" - корпорации, или компании, а также акционерная командита.

Все виды персональных обществ, объединяющих как капиталы, так и совместную деятельность членов общества, имеют характерную особенность личный элемент, который имеет важное значение. Личный элемент может оказаться, например, в ограничении права на відступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества.

Разновидности "объединение капиталов" характеризуются тем, что члены общества не принимают участие в применении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких обществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам общества ответственность несет само общество, которое имеет статус юридического лица.

Такую классификацию юридических лиц законодательно закреплено в нормативных актах многих стран. Например, Торговый кодекс Португалии от 28 июня 1888 г. в ст. 105 устанавливает, что торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество; акционерное общество; коммандитное общество. Кроме них, существуют также товарищество на паях, которые учреждаются специальным Законом от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество Португалии характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105 Торгового кодекса). Акционерное общество - такое общество, в котором члены ограничивают свою ответственность стоимостью акций, на которые они подписались в капитале общества (§ 2 ст. 105). Общество является коммандитным при условии, когда один или более его членов несут ответственность, если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют обусловленную стоимость, которой ограничивают свою ответственность в обществе (§ 3 ст. 105)1.

Если обобщить подходы иностранных законодательств, то полное товарищество можно определить как объединение двух или более лиц, которые занимаются совместной предпринимательской деятельностью. Именно в связи с личным характером этого вида общества оно прекращает свое существование в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество полного товарищества, в зависимости от специфики законодательства иностранных государств, может иметь различный правовой режим. Так, для полного общества США и Великобритании характерным является режим совместной собственности его членов, а для полного общества Германии и Франции - режим собственности самого товариства2.

Прибыль и убытки полного общества распределяются пропорционально вкладам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или несколько участников, по поручению всех членов. Ответственность по долгам товарищества несут все члены товарищества всем имуществом, которое лично им принадлежит, в солидарной форме.

Все указанные обстоятельства и обусловливают неприятие крупным бизнесом иностранных государств такого вида общества, как полное.

Коммандитное товарищество состоит из двух групп участников: полных товарищей (участников), которые отвечают по долгам общества всем своим имуществом, и командистів, которые участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с которых получают прибыль, и не участвуют в управлении делами и отвечают по долгам в пределах своих вкладов.

В связи с тем, что коммандитное общество не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли, оно не зашло применения в сфере крупного бизнеса иностранных государств. Руководствуясь этими обстоятельствами, в законодательстве ряда государств возник новый вариант кома плитного общества - акционерная командита. Так, в развитых правопорядках континентального права, прежде всего во французском и немецком праве, традиционно допускается разделение капитала, вносимого в команд идти (по сути - коммандитного товарищества) ее вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной командити. Таким образом, в акционерной командит и капитал командистів (вкладчиков) делится на акции, которые могут свободно отчуждаться.

В настоящее время такое юридическое лицо достаточно часто представляет собой небольшое акционерное общество, в котором внутренние отношения участников строятся по модели запятая плитного общества. Ведь один или несколько акционеров (вкладчиков) принимают на себя неограниченную ответственность по долгам общества, приобретая таким образом положения полных участников, которые осуществляют управление всеми делами, а остальные автоматически занимают положение командистів, которые не имеют права голоса и рискуют лишь своим вкладом1.

Однако именно обстоятельство разделения капитала командистів на свободно движущиеся акции способствовала применению акционерной командити крупным и средним бизнесом в иностранных государствах.

Для современного крупного бизнеса большинства иностранных государств характерным является применение такой правовой формы, как акционерное общество. Акционерное общество оказалось наиболее удобной формой для предпринимателей. С одной стороны, акционерное общество дает возможность проводить концентрацию капитала, при этом собирая средства мелких собственников, которые передаются в распоряжение крупного капитала. С другой стороны, акционерное общество избавляет предпринимателя от риска, который связан с хозяйственной деятельностью, и не допускает выдвижения к акционерному обществу каких-либо требований по обязательствам общества. Однако исключением относительно распространенного применения акционерного общества в сфере крупного бизнеса является Германия, где 97% предприятий зарегистрировано в форме обществ с ограниченной відповідальністю2.

Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным почти во всех государствах. Так, сейчас во Франции лес Закон о торговых товариществах от 24 июля 1966 p., который содержит 502 статьи, регулирующего вопросы правового статуса акционерных товариств3.

В Германии эти вопросы регулирует Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 p., который содержит 410 параграфов.

В Великобритании то Закон о компаниях, принятый в 1985 p.; он охватывает 747 статей5. Следует подчеркнуть, что в этом государстве акционерному обществу по сути отвечает европейская компания с ограниченной ответственностью.

Акционерное законодательство США состоит из законов отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности, Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк, который вступил в силу 1 сентября 1963 г.6, и Общего Закона о корпорациях штата Делавэр от 1967 г.7.

Основой образования и деятельности акционерных обществ в иностранных государствах являются ценные бумаги - акции, которые предоставляют право их владельцу на получение части прибыли соответствующего акционерного общества. Эта ценная бумага - акция - пропорциональная собственному интересу соответствующего акционера. Акция также является денежным выражением всего акционерного капитала. Поскольку большая часть акции обезличена, довольно часто акционерные общества называют анонимными, даже на законодательном уровне. Например, по законодательству Іспанії1 и Франции (ст. 73 Г. 2 "Образование анонимных обществ" Закона о торговых товариществах 1966 г.2) акционерные общества - это анонимные общества.

Применение крупным бизнесом развитых стран формы акционерного общества связано с преимуществами последнего, рядом особых важных свойств, которые выделяют его среди других торговых обществ:

1) Ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы (стоимости) своих акций.

Например, согласно ст. 73 Закона о торговых товариществах (Франция) анонимное общество - это общество, капитал которого разделен на акции и которое образуется участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. Число участников не может быть менее семи. В Германии Закон об акционерных обществах в § 1(1) устанавливает, что по обязательствам общества перед кредиторами общество несет ответственность только в пределах имущества общества. Аналогичным образом действует акционерное законодательство Великобритании и США.

2) Бессрочность существования акционерного общества.

Акционерное общество, как правило, существует до тех пор, пока в нем сохраняется хотя бы один акционер, что предопределяет стабильность бизнеса общества.

3) Централизованный характер управления акционерным обществом.

Такое свойство акционерного общества позволяет крупному бизнесу устанавливать свой, практически абсолютный контроль за его деятельностью.

Законодательство иностранных государств об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их создания. Прежде всего оно определяет необходимое число учредителей акционерного общества. Такое количество может устанавливаться от одного учредителя (по законодательству США) до семи (по законодательству Японии, Франции и других стран) и более. Так, согласно § 2 Закона об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (Германия) в учреждении общества должны участвовать не менее пяти лиц 5.

Кроме того, законодательство многих государств предусматривает и другие аспекты функционирования акционерных обществ, например, распространение различных видов акций акционерного общества (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость - в Италии, порядок выпуска облигаций в Испании и Франции.

Закон о торговых товариществах)1; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ - общих собраний, наблюдательного совета, правления, управляющих и тому подобное - в США.

в настоящее время форма акционерного общества нашла широкое применение и на международном уровне, когда акционерами общества выступают граждане разных государств. Прежде всего, такая форма является самой распространенной в пределах Европейского Союза.

Наряду с акционерным обществом, в зарубежных странах большое распространение получило общество с ограниченной ответственностью, которое по содержанию является близким к ао в связи с разделением его уставного фонда на определенные доли (паи).

Однако, в отличие от акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью является наиболее распространенным в сфере среднего и мелкого бизнеса иностранных государств.

Характерные признаки европейского общества с ограниченной ответственностью являются одинаковыми для данной организационно-правовой формы юридического лица в большинстве стран. Исключением является Великобритания, где общество с ограниченной ответственностью имеет определенные характерные особенности, отличные от "классических" черт данного вида общества. В частности, в этом государстве общество с ограниченной ответственностью по сути является тождественным акционерному обществу других европейских государств. Хотя понятие английской компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества, однако ее правовой статус приближенный к правовому статусу акционерных обществ, а не обществ с ограниченной ответственностью (по праву стран континентальной Европы).

Общество с ограниченной ответственностью имеет определенные общие черты с акционерным обществом. В частности, одной из важнейших среди общих черт является то, что участники данных обществ освобождаются от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами их долевого участия в капитале общества.

Несмотря на общие черты, эти общества имеют существенные различия. В частности, такие различия четко прослеживаются за разделением капитала и отчетностью в обществе. Так, капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли участия, которые можно передавать третьим лицам только с согласия других членов общества. В отличие от акционерных обществ, общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности.

Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью западноевропейских государств является достаточно развитым. Так, законы об обществах с ограниченной ответственностью были приняты: в Германии 20 апреля 1892 p., в Австрии - 6 марта 1906 p., во Франции - 7 марта 1925 p., в Бельгии - 9 июля 1935 p., в Испании - 17 июля 1953 p., в Греции - 9-16 апреля 1955 p., в Нидерландах - 1 июля 1971 г.

в то же Время, в конце XX века. законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подверглось существенным изменениям, которые не затрагивают главные принципы их деятельности.

Так, например, действующий в Германии Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 года. (в редакции от 20 мая 189$ г.) было изменено в соответствии с Законом от 4 июля 1980 г., вступивший в силу с 1 января 1981 г. Согласно этому Закону общество с ограниченной ответственностью имеет все права юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает только имуществом. Австрийский закон 1906 г. был изменен в 1982 г. Новая редакция в абзаце 2 § 61 также устанавливает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество товариства1.

Во Франции к юридическим лицам частного права относят союзы. Законодательству этого государства неизвестно понятие частного учреждения. Судебная практика Франции признает правосубъектность учреждений только путем подтверждения правосубъектности определенного союза, то есть объединений людей.

Следует подчеркнуть, что в праве Франции вообще не используется термин "корпорация"; юридические лица (союзы) прежде всего, подразделяются на товарищества и ассоциации.

Союзы могут быть таких видов: ассоциации, общества и объединения по экономическим интересам.

Ассоциации Франции - это объединения лиц, которые не имеют целью получения прибыли. Деятельность их направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных, то есть "идеальных" целей. Ассоциации во Франции бывают признаны общественно-полезными (например, "Анонимное общество алкоголиков"), и не признанные общественно полезными (например, "Общество неблагозвучних фамилий"). Причем первые из них имеют более широкие права, чем последние.

Общество в Франции - это объединения лиц, которое имеет целью получение прибыли. Общества делятся на гражданские, деятельность которых регулируется гражданским законодательством, в частности Законом об ассоциациях 1901 г., и торговые, деятельность которых подчиняется положениям Торгового кодекса Франции и специальных законов, например, Закона о торговых товариществах 1966 г.2.

Французское общество является договором, на основании которого два или более лица заключают соглашение относительно совместного имущества при условии дальнейшего разделения выгоды (прибыли) или экономии средств, которую можно получить в результате заключения сделки, и тому подобное. Любые общества, кроме негласного, имеют права юридического особи3.

Среди французских торговых обществ главное место занимают акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Эти формы чаще всего используются как частными, так и государственными предприятиями.

Объединение по экономическим интересам не имеет непосредственной цели получения прибыли. Главная задача - проведение единой экономической политики участников. Это объединение было легализовано в 1967 г. с целью создания организационной формы для тех монополистических объединений, деятельность которых не была непосредственно связана с получением прибыли, а направлена на общее содействие производственной и коммерческой активности членов, которые входили в объединение.

в настоящее время деятельность данных объединений, в отличие от товариществ, не обязательно должна быть направлена на получение и распределение прибыли. Создание уставного капитала объединения также не является непременным условием. Чтобы получить необходимые средства, можно использовать любые источники финансирования, в том числе и выпуск облигаций. Закон предусматривает солидарную имущественную ответственность членов объединения по его обязательствам. Как юридическое лицо данное объединение действует с момента его регистрации в торговом реєстрі1.

Следует подчеркнуть, что в государствах, в которых существует дуализм частного права, к которым относится Франция, то есть там, где наряду с гражданским кодексом существует и торговый кодекс, характерным является разделение юридических лиц на гражданские и торговые.

в Частности, во Франции гражданскими юридическими лицами являются компании, не осуществляющие торговые операции, а совершают, например, операции с недвижимостью, землевпорядкуванням тому подобное. Распространенными являются гражданские компании для совместной профессиональной деятельности (гражданские профессиональные компании ревизоров и др). Французские гражданские компании не обязаны распространять (публиковать) о себе сведения. В отличие от них торговые компании подлежат регистрации в торговом реестре, они обязаны вести бухгалтерский учет и совершать иные действия, определенные законодательством. Торговыми компаниями независимо от цели деятельности являются акционерные общества, акционерные коммандитные общества, общества с ограниченной ответственностью, в том числе компании одного лица, полные общества. Если целью компании является осуществление коммерческих операций (например, покупка товара с последующей его перепродажей), она также относится к торговым. Деятельность торговых компаний регулируется Законом о торговых товариществах от 24 июля 1966 г., который является составной частью Торгового кодексу2.

В государствах, где отсутствует дуализм права, а нормы торгового права отражены в гражданских кодексах, юридические лица делятся на такие, которые имеют целью получение прибыли (хозяйственные или коммерческие юридические лица), и такие, которые не имеют целью получения прибыли (нехозяйственные или некоммерческие юридические лица).

До хозяйственных юридических лиц относятся различные хозяйственные общества, производственные кооперативы, предприятия независимо от форм собственности. В нехозяйственных юридических лиц относятся различные объединения граждан, в том числе политические партии, религиозные организации, потребительские кооперативы, фонды и тому подобное.

Союзами являются юридические лица, которые объединяют на правах членства нескольких физических или юридических лиц. Возникновения, цель и содержание деятельности союза определяется общей волей участников. В свою очередь, союзы можно разделить на виды: а) хозяйственные, которые имеют целью получение прибыли; б) нехозяйственные, которые имеют "идеальные" цели, не связанные с получением прибыли (направлены на социальный эффект); в) такие, которые имеют целью удовлетворение различных нужд, в том числе и имущественных, своих членов.

Учреждения можно разделить на частные и публичные. Частные учреждения принадлежат частным лицам, публичные -- государству и государственным органам. В то же время, любое учреждение характеризуется чертами: а) ее возникновения, цель и содержание деятельности определяются волей учредителя, который выделяет имущество, что является необходимым для выполнения определенной цели; б) лица, которые получают выгоду от учреждения (дестинатори), не находятся с ней или между собой в любых отношениях; в) не имеет хозяйственных целей, занимается благотворительной, культурной, учебной, научной и иной деятельностью; г) учреждение - субъект гражданского права; д) может иметь определенные налоговые пільги1.

По праву Германии (НЦУ), Японии, Швейцарии юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.

Союзы - объединения лиц, имеющие следующие отличительные черты: а) наличие общей цели, определяемой членами объединения; б) имеют структуру, обеспечивающую организационное единство; в) независимость существования объединения от смены лиц, в него входящих.

К тому же союзы в названных странах делятся на такие, которые имеют целью получение прибыли (хозяйственные союзы), и такие, которые не имеют целью получения прибыли (нехозяйственные союзы).

Большинство союзов, которые имеют целью получение прибыли, создается в форме торговых обществ, деятельность которых регулируется специальным законодательством отдельных государств. Причем такие хозяйственные союзы могут быть гражданскими и торговыми.

Деятельность гражданских союзов, например в Германии, регламентируется гражданским законодательством (Г. И Гл. II НЦУ)2, торговых - торговым законодательством (Немецким торговым уложения и специальными актами, в частности Законом об акционерных обществах Германии от 1966 г.)3. Кроме того, спецификой германского права является то, что существуют союзы (общества), которые не имеют статуса юридического лица, но наделенных некоторой правоспособностью - "неправоздатні союзы" - полные, коммандитные общества (Гл. II НЦУ).

Негосподарськими союзами в вышеназванных странах есть объединения лиц, которые имеют "идеальную" цель: политическую, научную, социальную, общественную, благотворительную и тому подобное.

В Швейцарии союзы - объединения лиц - именуются корпораціями4.

Учреждением в указанных странах является юридическое лицо, которая создается на основании односторонней сделки частного лица. Однако, как правило, создание и деятельность частных учреждений особенно внимательно контролируются государством.

Например, в Германии это частное лицо разрабатывает учредительный акт, определяющий как цель создания учреждения, и выделяет имущество для достижения этой цели (§ 80 Гл. II НЦУ)5. При этом для создания учреждения необходимо получить разрешение компетентного государственного органа, после получения которого возникает юридическое лицо, которому на праве собственности переходит определено в учредительном (учредительном) акте имущество.

другая классификация юридических лиц в Великобритании, которая проводится по их правовым положением. По сути все юридические лица Великобритании - корпорации (corporation). Так же как и во Франции, здесь отсутствует такой тип юридического лица, как учреждение. Для достижения тех целей, для которых создается учреждение в Германии, Швейцарии, в Великобритании используются корпорация и институт доверительной собственности - траст (trust).

Корпорации в Великобритании могут быть единоличные (corporations sole) и объединениями лиц (corporations агрегат).

Единоличные корпорации - те, в состав которых в определенный момент входит одно физическое лицо, пользующееся статусом юридического лица согласно должности. Такими в Великобритании является король (или королева), епископ Кентерберийский, министр почты, солістор казначейства, публичный доверительный собственник и тому подобное.

Как корпорации - объединения лиц в Великобритании действуют легализованные специальным законодательством (например, Законом о компаниях 1985 г.) компании или торговые корпорации.

В Великобритании, как и в других странах, широкое распространение получили юридические лица - компании, в состав которых входит одно лицо (one-man company). Законодательство этой страны различает также несколько видов компаний, которые можно разграничить по характеру имущественной ответственности компании перед третьими лицами.

Более детальная классификация объединений Великобритании позволяет выявить, что различают также общества (friendship), для которых характерным является объединение лиц, и компании (company), которым свойственно объединение капиталов (следует подчеркнуть, что именно торговые корпорации в Великобритании называются компаниями).

При этом общества бывают: а) с неограниченной ответственностью, которые по статусу приближены к полному общества, за исключением того, что такая организационная форма не признается юридическим лицом, не подлежит обязательной регистрации в торговом реестре; б) с ограниченной ответственностью, которые по статусу соответствуют коммандитном обществу.

Компании могут быть: а) с неограниченной ответственностью, которые отличаются от аналогичного общества только тем, что признаются юридическим лицом, и их образование связано с соблюдением определенных, хотя и незначительных, формальностей; б) с ограниченной ответственностью, которые по статусу подобные акционерных обществ, однако отличаются от них тем, что в компании создается не акционерный, а паевой капитал. Этот капитал распределяется на равные паи. Разница между паем и акцией заключается в том, что акция может дробиться и принадлежать в определенной части разным лицам, а это является невозможным в отношении пая. Акция должна быть оплачена сразу, а стоимость пая можно погашать в течение определенного времени.

в Свою очередь, компании с ограниченной ответственностью подразделяются на: а) публичные, которые объявляют и проводят широкую публичную подписку на паи и подлежат публичной отчетности; по статусу является аналогом открытого акционерного общества континентального права; б) частные, паи которых распределяются среди учредителей; по своему статусу они аналогичны обществам с ограниченной ответственностью континентально-европейского типа.

Особое место среди юридических лиц в Великобритании принадлежит публичным корпорациям - государственным предприятиям, которые выполняют общественно полезные функции: транспортные, экспедиционные и тому подобное.

Среди объединений лиц современное право Великобритании выделяет квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются как единая целая юридическое лицо лишь для определенных целей. К ним относятся, в частности, профсоюзы. Они не признаются юридическими лицами, однако за ними закреплены некоторые права корпорации. Так, профсоюзы имеют право владеть имуществом, заключать от своего имени договоры личного найма. За ними было признано право предъявлять иски, связанные с клеветой в отношении профсоюзов.

В США различают два вида объединений: товарищества - объединения лиц и корпорации - объединения капиталов. Вместе с тем, право США, так же как Франции и Великобритании, не предусматривает деления юридических лиц на корпорации и учреждения (понятием "корпорация" обозначаются практически все виды юридических лиц).

Общества в США образуются на основании закона, который принимается в большинстве штатов, где общество определяется как объединение двух или более лиц для ведения дел с целью получения прибыли. Общество США не признается юридическим лицом, однако обладает определенными свойствами правосубъектности. Любой компаньон общества наделен компетенцией представлять других владельцев и принимать финансовые обязательства. Согласно законодательству США общества могут быть полными и командитними1.

Законодательство штатов и федеральное законодательство, как правило, ставят правовой режим юридического лица в зависимость от характера ее деятельности. Поэтому корпорации в США могут быть публичными (правительственными), непредпринимательскими и предпринимательскими.

Первые два вида корпораций не имеют целью получение прибыли, третий вид по статусу примерно соответствует привычному для нас акционерному обществу и имеет целью получение прибыли.

В публичных корпораций США относят: муниципальные, окружные, хозяйственные и тому подобное. К предпринимательских корпораций (non-profit) относятся: просветительские, религиозные, кооперативные и другие. Предпринимательскими корпорациями США (private, business, profit-making) признаются: промышленные, банковские, транспортные, страховые, зрелищные и тому подобное.

Источниками формирования юридических лиц в США, в отличие от других государств, является прецедентное право и специальные законы штатов (например, в штате Нью-Йорк - Закон о предпринимательских корпорациях от 1 сентября 1963 г.2, Закон о ней предпринимательские корпорации 1970 г.)3. Вместе с тем, следует отметить, что сейчас законодательство о предпринимательских корпорациях большинства штатов базируется на требованиях Примерного закона о предпринимательских корпорациях 1969 г. (в редакции 1984 p.).

Особенностью законодательства США является отсутствие единого для всех штатов страны закона, определяющего правовое положение корпораций. Регулирование правового положения корпораций отнесено к компетенции отдельных штатов, законодательство которых имеет существенные различия. Поэтому обычно корпорация в США образуется в соответствии с законом того штата, где предусмотрены наиболее льготные условия в части налогов и сборов, которые взимаются при образовании корпорации. Как свидетельствует практика, особенно популярными в этом отношении являются штаты Делавэр и Нью-Джерси.

Значительное распространение в США, наряду с другими странами, получила корпорация, в состав которой входит одно лицо (one-man company).

В США корпорации разделяют также по способу их возникновения: корпорации де-юре (de jure), то есть те, что соответствуют императивным нормам (требованиям) закона и являются зарегистрированными, и корпорации де-факто (de facto), которые не прошли соответствующую регистрацию, однако осуществляют свою деятельность как корпорации (правовой статус корпорации таким образованием предоставляется судами в случае возникновения спора и только для данного дела).

Правовое регулирование и существование корпорации de facto закреплено в Примерному законе о предпринимательских корпорациях 1928 p., который было санкционировано законами многих штатов США.

Полное и коммандитное товарищество

Введение

для осуществления коммерческой деятельности, с целью увеличения оборотного капитала в рамках международной торговли.

Законодательства практически всех государств в области регулирования деятельности хозяйственных товариществ исходят как из интересов участников товарищества, так и из требований правового оборота. Не во всех национальных правовых системах хозяйственные товарищества (партнерства) получают статус юридического лица.

существуют переходные формы товариществ признаваемых особым субъектом права и товариществ, за которыми такое свойство отрицается. Широкое распространение получило сочетание форм коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью.

Введение

1 Понятие и виды хозяйственных товариществ (партнерств)

2. 3 Внутренние отношения между участниками полного

товарищества

3 Коммандитное товарищество

3. 2 Порядок создания коммандитного товарищества

3. 4 Особенности положения коммандитистов во внешних отношениях коммандитного товарищества

3. 5 Прекращение деятельности коммандитного товарищества

Заключение

1 Понятие и виды хозяйственных товариществ (партнерств)

предпринимательскую деятельность в целях распределения между участниками полученной прибыли. Характерная черта хозяйственных товариществ – это тесная связь участников друг с другом, а также внешние отношения товарищества с третьими лицами./5,С. 34/

История развития торговых товариществ самым непосредственным образом связана с развитием капитализма, поскольку с развитием производства возрастает и минимальный размер индивидуального капитала, который требуется для ведения коммерческих дел. Базой для расширения производства является увеличение индивидуального капитала не только посредством капитализации прибавочной стоимости, но и путем концентрации и централизации капитала. Не случайно развитие торговых товариществ шло в направлении создания наиболее благоприятных условий, прежде всего путем ограничения имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества. В настоящее время институт торговых товариществ широко используется для опосредствования отношений государственно-монополистической собственности в интересах международных монополий./2,С. 125/

полное товарищество, коммандитное товарищество. Сходные организационные формы фирм легализованы в Англии и США.

В общих чертах, однако, в Англии и США соответствуют полное товарищество (partnership) и товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership), в ФРГ полному товариществу (offene Handelsgesellschaft), а коммандитному товариществу (kommanditgesellschaft)./2,С. 125;5,С. 25/

Известно также деление хозяйственных товариществ в зависимости от признания или отрицания за объединениями как таковыми свойство юридического лица. В ФРГ и Швейцарии до настоящего времени не признается свойство особого субъекта права за хозяйственными товариществами. Отрицание свойство юридического лица освобождает объединения от уплаты корпоративного налога и налога с имущества, ибо субъектами налогообложения являются только участники объединения. Во Франции, однако, товарищества рассматриваются как юридические лица./2,С. 127/ Согласно ст. 46 ГК Республики Беларусь все хозяйственные товарищества и полные, и коммандитные являются юридическими лицами./1/ Наиболее последовательными противниками признания полных и коммандитных товариществ юридическими лицами были А. П. Башилов, М. Горенберг. Аргументы их сводились к следующему: товарищества- это союзы лиц, возникающие по частному соглашению, которое выражено в договоре. Поэтому к ним не предъявляются требования о публикации их отчетности, как, например, юридическое лицо нельзя создать частным соглашением. Здесь требуется участие общественной власти. Главным источником права в товариществе является договор. Это объединение не только имущественных средств, но и личных усилий. Кроме того, эти виды союзов отличаются по срокам их действия: деятельность товарищества прекращается с выбытием, смертью лица и в этих случаях происходит новое заключение договора./6,С. 29/

Хозяйственные товарищества, как было сказано выше, могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного. Практически единственной сферой, в которой можно встретить применение формы полного товарищества, являются банковские объединения, созданные для кредитования крупных инвестиционных проектов, либо строительные консорциумы, создаваемые для строительства больших объектов./3,С. 84/ В США, например, 50% таких фирм занимаются финансовыми операциями, операциями с недвижимостью, страховой деятельностью. В отличие от полного товарищества форма коммандитного товарищества достаточно широко используется в международной торговле.

Однако существует и такая организационно-правовая форма, как акционерно-коммандитное товарищество. Акционерно-коммандитное товарищество- это промежуточная форма между коммандитным товариществом и акционерным обществом. В качестве коммандитистов выступают акционеры, они делают вклад в фирму, покупая акции. Акции таких фирм могут обращаться на вторичном рынке, то есть акционеры могут перепродавать акции друг другу, которые были выпущены ранее на первичном рынке. При этом перепродажа акций на вторичном рынке никак не влияет на сумму оборотного капитала фирмы. Если курс акций на вторичном рынке повышается, то у фирмы появляется больше возможностей получать новые кредиты от банков и проводить очередную эмиссию акций. Наиболее часто такие фирмы встречаются в США (Master Limited partnership), ФРГ (Kommanditgessellschaft auf Aktien), Франции (Societe en commandite par acsions), Италии (Societe in accomandita per azioni).

2 Полное товарищество

2. 1 Понятие и правовая природа полного товарищества

Полное товарищество, равно как и предпринимательство, осуществляемое физическим лицом, является достаточно старой формой осуществления торговой деятельности. Развитие торговли требовало объединения как капиталов, так и личных усилий купцов для проведения торговых операций, поэтому первые формы товарищеских объединений были известны еже в Древнем Риме, а первые товарищества, обладающие чертами современного полного товарищества, появились примерно в первой половине 12 века в Венеции Генуе под наименованием «торговая компания». Участниками полного товарищества стали не только физические, но и юридические лица./3,С. 82/

Таким образом, под полным товариществом (англ. General partnership, нем. offene Handelsgesellschaft, фр. Societe en nom collectif) законодательство большинства государств понимает объединение физических и (или) юридических лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой./6,С. 83/

товарищества неограниченную и солидарную ответственность./2,С. 128/ Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. Вместе с тем согласно праву Франции и государств, входящих в систему ее частного права, а также России полные товарищества являются юридическими лицами.

Полному товариществу в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип. Партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются документы, предъявляются иски в суде и арбитраже./2,С. 131/

Согласно ГТК полным товариществом считается объединение, цель которого заключается в осуществлении торговой деятельности под единым фирменным наименованием и участники которого по обязательствам товарищества несут перед кредиторами непосредственную и неограниченную ответственность./5,С. 25/ Исходя из определения, первым критерием полного товарищества является его цель: она должна заключаться в осуществлении торговой деятельности. Под торговой деятельностью подразумевается деятельность полного коммерсанта. Поэтому само полное товарищество является коммерсантом, а именно полным коммерсантом. В немецком праве полные товарищества не названы юридическими лицами, но в то же время в ГТК говорится о праве полного товарищества от собственного имени приобретать права, обязательства, собственность, быть истцом и ответчиком в суде./5,С. 83/

либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества./2,С. 128/ Согласно ст. 66 ГК Республики Беларусь фирменное наименование должно содержать аналогичные сведения./1/

подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят./2,С. 129/ В свое время дореволюционный цивилист А. П. Башилов определил так участников полного товарищества: «Каждый из полных товарищей, несмотря на то что, он связан условиями договора, является самостоятельным субъектом торговых правоотношений, действует как хозяин и потому в доверенности не нуждается». /6,С. 85/ Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.

2. 2 Порядок создания полного товарищества

В качестве участника полного товарищества может также выступать юридическое лицо. Возможно также, что среди участников полного товарищества вообще не будет ни одного физического лица. Однако не допускается создание полного товарищества с одним учредителем.

какой конкретно деятельностью они намерены заниматься. Кроме того, в учредительном договоре должен быть определен порядок достижения цели деятельности, в частности порядок внесения и размеры вкладов участников. /5,С. 26/ Из вкладов участников создается материальная база деятельности товарищества. Вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества. Согласно ст. 76 ГК Республики Беларусь возможность уступки долей участия осуществляется аналогично. /1/ Законодательство Франции прямо предусматривает, что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами. Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада. /2,С. 129/

2. 3 Внутренние отношения между участниками полного товарищества

Законодательство зарубежных стран четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения – это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков. В первую очередь внутренние отношения определяются соответствующими положениями учредительного договора. При отсутствии в договоре полного товарищества об ином, каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. /2,С. 129/ Согласно ст. 69 ГК Республики Беларусь каждый из участников, если учредительным договором не установлено иное, также вправе действовать от имени товарищества./1/ Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласия всех участников. По праву ФРГ при обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участников. Как правило, обычными сделками считаются сделки, заключенные в области деятельности товарищества. Для заключения необычных сделок необходимо решение всех участников товарищества. /5,С. 28/ Как было сказано выше, что при совершении участниками полного товарищества действий, выходящих за рамки обычных дел фирмы, требуется согласие всех участников, не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия. Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов. При отсутствии такого соглашения каждый участник товарищества имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. При грубом нарушении обязательств или неспособность к надлежащему ведению дел, участник товарищества может быть лишен полномочий на ведение дел по требованию других участников или по решению суда.

По праву ФРГ участники полного товарищества могут договариваться о порядке ведения дел, отклоняясь от изложенных в законодательстве положений. Необходимо лишь соблюдать требование, чтобы хоть один из участников обладал неограниченными полномочиями на ведение дел. Все участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели, поэтому все они подчиняются «общему долгу верности», который запрещает участникам конкурировать с самим товариществом. Это подразумевает для них запрет на участие в любом другом торговом обществе, имеющим сходную с полным товариществом сферу деятельности. В случае несоблюдения этого запрета, прибыль полученная от сделки передается товариществу./5,С. 27/

о том, что принятие решений возможно по большинству голосов./5,С. 28/

между участниками является порядок распределения прибыли и убытков. В конце каждого года определяются прибыль и убытки товарищества. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих положений в договоре применяются различные принципы распределения прибыли между участниками, так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанными ими вкладом. В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Остаток прибыли, также как и возможные убытки распределяются поровну с количеством участников./2,С. 130;5,С. 29/

2. 4 Внешние отношения полного товарищества

К внешним отношениям, следует, прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его кредиторами.

Правовые отношения как участников, так и самого полного товарищества с третьими лицами регулируется законом более строго, так что в отличие от внутренних отношений здесь отступающие от законов договоренности в учредительном договоре, как правило, не допускается./2,С. 130;5,С. 29/ В отношениях с третьими лицами полное товарищество (партнерство) признается созданным лишь после регистрации в торговом реестре. Хотя, например, право Англии не содержит требования о регистрации партнерства, в США регистрации партнерства подлежат лишь в некоторых случаях, определенных законом./3,С. 83/

Представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Хотя договор может предусматривать другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Полномочия на представительство товарищества действуют по всем судебным и внесудебным делам и юридическим действиям. /2,С. 130;5,С. 30/ По законодательству ФРГ объем полномочий участника по представительству торгового партнерства включает право на отчуждение и обременение недвижимого имущества. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия. Значительное отличие полномочий на представительство товарищества и ведение дел во внутренних и внешних отношениях состоит в том, что, если участник, обладающий полномочиями, заключая сделку, выйдет за рамки своих обязательств, то данная сделка во внешних отношениях считается действительной, во внутренних отношениях этот участник обязан возместить убытки другим участникам./5,С. 31/

Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований. По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны – само товарищество в размере своего имущества, с другой стороны- все участники своим личным имуществом. Эта ответственность является характерной чертой партнерства, другими словами, полное товарищество не существует без такого рода личной ответственности. Все участники по обязательствам товарищества несут перед кредиторами солидарную, то есть ответственность участника не ограничивается его долей в убытках и неограниченную ответственности, то есть участник несет ответственность всем своим личным имуществом, а не только своей долей в имуществе товарищества. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо из участников товарищества перед третьими лицами. /2,С. 131;5,С. 30/

По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников или к самому товариществу. Если кредитор требует удовлетворения претензий за счет имущества полного товарищества, ему следует предъявить иск к товариществу. С другой стороны, если кредитор хочет удовлетворить претензии за счет личного имущества отдельного участника, тогда иск должен быть предъявлен этому участнику./5,С. 31/ Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу. В отличие от права европейских стран, по обязательствам полного товарищества (партнершипа) США и Англии его участники несут совместную ответственность./2,С. 132/

во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре или с момента наступления срока удовлетворения претензий кредитора, если это происходит после указанной выше регистрации. Согласно ст. 72 ГК Республики Беларусь участник полного товарищества несет ответственность по его обязательствам в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год.

2. 5 Прекращение деятельности полного товарищества

Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения деятельности объединения. Прекращение деятельности осуществляется в два этапа:

Первый этап включает следующие основания:

1 Истечение срока, на который полное товарищество создавалось;

2 Решение участников товарищества;

3 Открытие конкурсного производства в отношении имущества товарищества;

4 Смерть одного из участников, если иное не оговорено в учредительном договоре;

5 Расторжение договора и судебное решение;

6 Открытие конкурсного производства в отношении имущества одного из участников товарищества.

Второй этап - так называемая ликвидация товарищества. Под ней подразумевается раздел имущества ликвидируемого товарищества между участниками. Ликвидация означает прекращение существования общей совместной деятельности. Для этого необходимо завершить текущие дела, взыскать дебиторскую задолженность и удовлетворить претензии кредиторов. Остающееся имущество подлежит распределению между участниками. Только завершение раздела имущества ликвидируемого товарищества приводит к прекращению его существования. Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре./2,С. 131;5С. 32/

3 Коммандитное товарищество

3. 1 Понятие и правовая природа коммандитного товарищества

Коммандитные товарищества возникли несколько раньше, чем полные товарищества, в связи с переходом Западной Европы к феодальным отношениям и восстановлением международного торгового оборота. Первое известное упоминание о коммандитных товариществах относится к 976 году (Венеция), однако заметное распространение коммандитные товарищества получили лишь с 12 века. Именно в приморских городах Италии в этот период объединение купцов, ведущих заморскую торговлю, чаще всего выступали в виде, коменды, (commenda) – в Венеции она именовалась, колленцой, (colleganza или иначе –societasmaris). Данная форма позволяла представлять различных социальных групп участвовать в международной морской торговле путем передачи ими денег (товаров) купцам для осуществления ими торговли, получая значительные выгоды от данной деятельности./2,С. 85/

В настоящее время законодательство большинства государств под коммандитным товариществом (партнерством с ограниченной товетственностью) (англ. Limited partnership, нем. Kommanditgessellschaft, фр. Societe en commandite, итал. Societe in accomanalite, швейц. Kommanditbolag) понимает товарищество, осуществляющее предпринимательскую (коммерческую) деятельность под собственной фирмой, в котором наряду с товарищами, несущими ответственность лишь в пределах внесенного вклада (коммандитиста), имеется хотя бы один товарищ (полный товарищ), несущий ответственность по обязательствам товарищества./3,С. 85/

В соответствии с Торговым кодексом ФРГ товарищество, ведущее торговое предприятие под общим фирменным наименованием, является коммандитным товариществом, если один или несколько товарищей отвечают перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают неограниченно./2,С. 132/

Коммандитному товариществу в Англии и США соответствует форма партнершипа с ограниченной ответственностью (Limited Partnership). В Англии данная организационная форма развития не получила. Использованию данной формы в США способствует благоприятный налоговый режим. Коммандитное товарищество в США не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями./2,С. 135/

Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.

Правовое положение полных товарищей аналогично положению членов полного товарищества: они ведут дела и осуществляют представительство товарищества, неся при этом по его обязательствам неограниченную и солидарную имущественную ответственность. Коммандитисты не вправе вести дела товарищества, они участвуют в товариществе лишь вкладами, размерами которых определяется их предпринимательский риск. В качестве коммандитиста может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В ФРГ юридическое лицо может выступать и в качестве полного товарища, но в этом случае они будут рисковать всем имуществом своих фирм. В США одно и то же лицо может действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандитиста./2,С. 133/

действующих под общим фирменным наименованием. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника – как полного товарища, так и коммандитиста. Несоблюдение данного требования не влечет за собой недействительности договора, но любое заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов товарищества внесения соответствующих данных в договор./2,С. 133/

Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товариществ с указанием на природу товарищества. Включение в фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и солидарно ответственным наряду с полными товарищами по обязательствам перед третьими лицами.

Отсутствие такой регистрации по праву Англии, например, влечет за собой неприменение правила об ограничении ответственности коммандитиста./3,С. 86/

Занесению в торговый реестр и последующей публикации во Франции подлежат имена полных товарищей, в ФРГ в торговый реестр заносятся данные в отношении имени и размеров вкладов коммандитистов, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей.

Коммандитные товарищества (партнерства с ограниченной ответственностью), как и полные товарищества, законодательством большинства государств (за исключением Франции и государств французской системы: Австрия, Польша, Италия, Испания, Португалия, а также России) не признаются юридическими лицами./3, С. 86;2,С. 133/

3. 3 Особенности положения коммандитистов во внутренних отношениях между участниками

тех или иных действий со стороны полных товарищей, а также правом на ознакомление с книгами и документацией товарищества.

согласие всех товарищей, но и одобрение коммандитистов, представляющих большую часть капитала/4,С. 98/.

Во Франции в простом коммандитном товариществе для внесения изменений в устав необходимо согласие всех полных товарищей и большинства коммандитистов, представляющих более 50 % совокупного вклада в капитал товарищества. Коммандитистам по договору могут быть переданы полномочия на совершение сделок, не выходящих за рамки внутреннего управления делами товарищества./4,С. 99/

В ФРГ при совершении полными товарищами сделок, выходящих за рамки обычной для предприятия деятельности, требуется согласие коммандитистов. В договоре, однако, стороны могут предусмотреть и иные положения. Так по договору, ведение всех дел товарищества может быть предано коммандитистам или совершение тех или иных сделок может быть поставлено в зависимость от предварительного согласия на них коммандитистов./2,С. 134/

В соответствии с законом США на ведение дел коммандитного товарищества (партнершипа с ограниченной ответственностью) имеют право лишь лица, несущие по обязательствам товарищества неограниченную имущественную ответственность. Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандитистов. Коммандитист наравне с полными товарищами имеет право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел объединения, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. В случае осуществлении контроля над деятельностью товарищества коммандитист становится ответственным по обязательствам товарищества наравне с полными товарищами. Коммандитист вправе заключать различные сделки с товариществом, приобретая по ним такие же права требования по отношению к объединению, которые доступны любому кредитору. /2,С. 135/

Договор регулирует вопрос об участии членов товарищества в распределении прибыли и покрытии убытков. По законодательству ФРГ при отсутствии специальных условий в договоре при распределении прибыли каждый участник имеет право на получение 4 % суммы вклада. Что касается оставшейся суммы после распределения прибыли, то она распределяется с учетом участия членов в управлении делами товарищества, характера ответственности по обязательствам. Коммандитист участвует в покрытии убытков товарищества в пределах своего вклада.

Коммандитист не имеет права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителя товарищества.

Согласно ст. 83 ГК Республики Беларусь вкладчики по закону не в праве участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел./1/

Французское и Испанское торговое законодательство запрещает коммандитисту представлять товарищество даже при наличии у него доверенности. Несоблюдение данного положения влечет за собой неограниченную имущественную ответственность коммандитиста солидарно с полными товарищами по обязательствам из заключенных на основании доверенности сделок, то есть коммандитист будет нести ответственность всем своим личным имуществом наряду с полными товарищами./2,С. 134;6,С. 114/

В ФРГ право на представительство товарищества также принадлежит полным товарищам. Как участники товарищества коммандитисты не обладают правом на представительство товарищество. Полные товарищи по обязательствам товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность перед кредиторами. Ответственность коммандитиста его личным имуществом по обязательствам товарищества является ограниченной. Он отвечает лишь в пределах внесенного им вклада. Данное ограничение ответственности по отношению к третьим лицам действительно лишь тогда, когда оно зарегистрировано в торговом реестре. Поэтому коммандитист несет неограниченную ответственность в том случае, если коммандитное товарищество еще до момента его регистрации в торговом реестре вступило в деловые отношения с третьими лицами, и он дал на это свое согласие. Положение коммандитиста как ограниченно ответственного товарища становится действительным с момента внесения им своего вклада в имущество товарищества. Это означает, что по обязательствам товарищества он вообще не несет ответственности своим личным имуществом, если полностью внес свой вклад. В случае неоплаты или неполной оплаты вклада коммандитист в соответствии с законодательством ФРГ по обязательствам товарищества несет ответственность непосредственно перед кредиторами всем своим имуществом, но в пределах не внесенной доли./5,с. 33/

Такой же позиции придерживается законодательство Франции. Однако существует отличие. Кредиторы товарищества в случае неоплаты или неполной оплаты вклада коммандитистами не имеют права на предъявление прямого требования к коммандитисту./2,С. 135/

Изложенная выше суть ограниченной ответственности коммандитиста обуславливает все особенности его положения и одновременно является отличительной чертой коммандитного товарищества.

Единственной особенностью при прекращении деятельности коммандитного товарищества является то, что смерть коммандитиста не признается законным основанием ликвидации товарищества.

Согласно ст. 85 ГК Республики Беларусь если из коммандитного товарищества выбыли все вкладчики, то в качестве коммандитного такое товарищество существовать не может.

Заключение

Хозяйственные товарищества (партнерства) – являются одним из важнейших субъектом международного коммерческого оборота. При организации коммерческой деятельности, прежде всего, необходимо учитывать организационно – правовую форму зарубежной фирмы, от типа фирмы зависит форма ответственности в случае банкротства, система распределения доходов между участниками, право на управление делами, представительство и многое другое. Во Франции, например, большинство фирм типа полные товарищества осуществляют операции с недвижимостью и страховой деятельностью и составляют 4 % в совокупном объеме продаж. В Японии насчитывается около 40 тысяч хозяйственных товариществ, они составляют 3 % в совокупном объеме продаж. Для создания максимально благоприятных условий хозяйственной и коммерческой деятельности в ряде стран при определении организационной формы предприятия допускается возможность сочетания двух и более видов хозяйственных товариществ.

Литература

I Нормативные акты

1 Гражданский кодекс Республики Беларусь. -Мн.: Национальный центр правовой информации Республики Беларусь, 1999. - 512 с.

II Специальная литература

2 Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник, Отв. ред. Е. А Васильев. – 3-е изд., -М.: Междуннар. отн-ия, 1993. -560 с.

3 Курс международного торгового права./Тынель А., Функ Я., Хвалей В. -Мн.: Амалфея, 2000. - 704с.

4 Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. М., 1999. - 256 с.

5 Плессе Ф. Право торговых обществ // Основы торгового и хозяйственного права. –М., 1995. –132 с.

6 Русак Л. Г. Товарищеские союзы как форма организации юридических лиц. – Мн.: Амалфея, 2000. – 132 с.

1. Полное товарищество (societe en nom collectif, offene Handelsgesellschaft, partnership), относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех капиталистических стран. Несмотря на наличие различий в построении данной организационной формы капиталистических предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединения лиц в праве континентальных стран.
Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность (ст. 10).
Согласно ГТУ, полным товариществом считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105). Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов торговых объединений, состоит в неограниченной и солидарной имущественной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.
Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В ФРГ и Швейцарии в соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.
Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».
В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).
Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.
128
Законодательство Франции прямо предусматривает,- что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами.
Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада до первоначального размера.
Законодательство четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения - это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков и др.
К внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами.
2. Внутренние отношения товарищества регулируются диспо-зитивными нормами. При отсутствии в договоре полного товарищества оговорки об ином каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Договор, конечно, может предусматривать и другой порядок оперативного управления делами полного товарищества. Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласие всех участников. Не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия. Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов, определяемым в договоре. При отсутствии специального соглашения каждый участник имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. Участники товарищества, устраненные договором от оперативного управления делами, сохраняют право на информацию о состоянии дел и контроль за деятельностью лиц, управомоченных на их ведение.
Рассмотрению и одобрению общим собранием подлежат баланс и счет прибылей и убытков за год.
По праву ФРГ участник полного товарищества не вправе иметь торговое предприятие в однородной с полным товариществом сфере хозяйства, а также участвовать в другом однородном товариществе в качестве неограниченно ответственного участника. В случае нарушения участником данного правила законодательство ФРГ предоставляет товариществу право выбора между требованием возмещения ущерба и требованием признания того, что сделки, совершаемые за свой счет участником, рассматривались бы как сделки, совершенные за счет товарищества. Последнее средство обычно
129
используется в случае невозможности доказать размер причиненного ущерба. Подобного запрета не знает французское законодательство.
Доля участия в полном товариществе реализуется прежде всего при распределении прибыли, размер которой устанавливается в балансе посредством сравнения имущества предприятия за отчетный год с таковым за год, предшествующий отчетному. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих постановлений в договоре полного товарищества применяются различные принципы распределения прибыли между участниками. Так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанным ими вкладам.
В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Если размер полученной товариществом прибыли окажется недостаточным, то в этом случае доля каждого участника соразмерно уменьшится. Если же полученная прибыль превышает 4 % номинальной суммы долей участия, то в остальной части прибыль распределяется поровну.
3. В отличие от диспозитивного характера норм, регулирующих внутренние отношения товарищества, внешние отношения урегулированы императивно. Особое значение во внешних отношениях имеют отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с имущественной ответственностью по обязательствам товарищества. В отношениях с третьими лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Договор может предусмотреть другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Правомочия по представительству распространяются на все судебные и внесудебные действия и юридические сделки. По законодательству ФРГ объем полномочий участника по представительству полного товарищества включает право на отчуждение и обременение недвижимого имущества, на назначение и отзыв прокуры. Ограничение объема полномочий по договору полного товарищества в отношении третьих лиц является недействительным. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия.
Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований.
По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны - само товарищество в размере своего имущества, с другой - все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо и » участников
130
товарищества перед третьими лицами. При наличии в договоре оговорок об освобождении от ответственности кого-либо из участников соответствующие постановления действуют лишь в отношениях между участниками. По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников без необходимости предварительного обращения требования к товариществу. Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор товарищества вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу.
Перед кредиторами полного товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава объединения, при условии возникновения соответствующих обязательств во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре.
Интересы кредиторов полного товарищества защищаются также тем, что лица, вступившие в товарищество после регистрации, несут ответственность перед третьими лицами по обязательствам товарищества, независимо от времени их возникновения.
4. Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения объединения. К таковым, в частности, относятся выход одного из членов из состава товарищества, смерть участника, объявление конкурса над имуществом товарищества или имуществом участника товарищества. Товарищество прекращается также по решению участников, по истечении срока, по достижении цели.
Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.
5. Полному товариществу стран романской и германской систем права в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип, регулируемый специальными нормативными актами.
В организационно-правовом регулировании партнершипа много сходного с полным товариществом. Подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суде и арбитраже. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательная письменная форма договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа «за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнершипа выводится в зависимости от конкретных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является
131
prima facie доказательством существования партнершипа. В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества.
Каждый участник партнершипа имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Как любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. Такие сделки об» (ывают партнершип даже в тех случаях, когда на их совершение участник не уполномочивался другими членами. Однако действия участника не связывают партнершип в случае, когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения.
В отличие от права континентальных стран, по обязательствам из договоров партнершипа участники его несут совместную ответственность (§ 15 Единообразного закона о партнершипе США;
§ 10 закона о партнершипе Англии).
Однако по обязательствам из деликтов, совершаемых участниками партнершипа, предусматривается солидарная ответственность.

Коллективные коммерсанты; бывают объединениями лиц, объединениями капиталов.

По рос.зак-ву, кот.в значит.степени отражает то зак-во, кот.существовало в России до 1917г., в ГК РФ организационные формы предпринимательских организаций именуются как товарищества и общества.

Полное товарищество

фр. – soiété ennomcollectif – товарищество под единым фирменным наименованием

англ. –inlimited partnership

нем. – offene Handelsgesellschqft (o.H.)

США – generalpartnership

Полное товарищество – объединение лиц, занимающихся торговлей или ведущих промысел под единым фирменным наименованием. Все участники товарищества несут по отношению к товариществу неограниченную и солидарную ответственность.

Правосубъектность

Франция – все товарищества – ЮЛ

ФРГ – не ЮЛ

США, Англия – не ЮЛ

Испания – ЮЛ

Япония – ЮЛ

Основные источники правового регулирования

Франция – ФТК 2000г. (до этого отдельный закон о торговых товариществах 60-е гг. ХХ века – полностью вошел в состав нового ФТК).

ФРГ – ГТУ

Англия – Закон – Inlimited partnership act 1890г.

США – нет какого-либо ФЗ (все, что касается предпринимательской д-ти – законодательство штатов), но разработан единообразный закон – Uniformunlimitedpartnershipact – UUPA 1992г.

Характерные черты полного товарищества

полное товарищество – товарищество объединений лиц, оно объединяет личные усилия участников (поэтому его называют персональным); очень важно знание участников о деловых и личных качествах друг друга; федуциарность отношений (доверительность);

передача вкладов внутри товарищества возможна, но ни один участник без согласия товарищей др.лицам передать не может;

основано на договоре между участниками; поэтому для участников оно возникает с момента заключения договора; для 3л – в тех странах, где оно подлежит регистрации – с момента регистрации (Франция, ФРГ); английская и американская система права – партнерства не регистрируются – об их существовании узнают из практики;

участники несут неограниченную и солидарную ответственность по долгам товарищества; неограниченная ответственность – отвечают всем своим имуществом, а не только вкладом; есть ограничения процессуального права – личные вещи, а на все остальное мб наложен арест; солидарность ответственность заключается в том. что кредиторы товарищества могут обратиться к любому участнику с требованием о погашении долга, и он будет обязан этот долг оплатить; регрессные требования предъявляются уже потом; для 3л – это очень важно – могут потребовать с любого участника;

управление делами товарищества осуществляется всеми участниками -все имеют право быть представителями или управляющими; или по договору они могут назначать управляющего или нескольких управляющих из своего состава.

Вывод : полное товарищество не является устойчивой формой товарищества с учетом федуциарности отношений с неограниченной ответственности; для его существования необходима высокая степень доверия – поэтому в основном это семейные товарищества (хорошо знают друг друга) либо это предприятия, которые создаются в семье как предприятия по наследству. Возможные иные цели – например, для ведения профессионального бизнеса – юр.услуги оказываются, как правило, партнерствами.

Особенности в ЗС

Франция: полные товарищества регулируются ФТК; это ЮЛ; в его фирменном наименовании указываются фамилии и имена всех участников или некоторых из них с указанием на то, что есть и другие («и компания»). Фамилии и имена – для различительной особенности фирменного наименования, но имена необязательны. Как правило, партнеры желают быть перечисленными. Используются гражданские фамилии. В фирменном наименовании всегда будет написано – société ennomcollectif. Все участники могут быть управляющими, если в договоре не сказано иного. Управляющий связывает своими действиями товарищества. Полное товарищество – ЮЛ – поэтому требования кредиторов, сначала предъявляются к самому товариществу и только за недостаточностью имущества – к участникам.

Условия договора, которые ограничивают правомочия управляющих непротивопоставимы 3л – даже если в договоре указано иное.

Прибыли и убытки делятся пропорционально взносам.

Германия: полные товарищества регулируются нормами ГТУ. Полное товарищество- это не ЮЛ, но подлежит регистрации в реестре; фирменное наименование – также как и во Франции. Полное товарищество подлежит регистрации – поэтому в литературе и в практике немцы называют его «относительным ЮЛ». В связи с эти сложно найти разницу между ЮЛ и полным товариществом. Важно – каков порядок обращения с требованиями для 3л – если это не ЮЛ – то порядок значения не имеет. Ведение дел – как и во Франции – лицо, которое по договору участниками выбрано в качестве управляющего.

Особенность – распределение прибыли и убытков – отличие от иных систем права – п.120-121 ГТУ: прибыль и убытки:

По окончании каждого финансового года каждому участнику на основании баланса определяется годовая прибыль и убытки и доли каждого участника в прибыли и убытках. Прибыль причитается к паю участника, убытки вычитаются.

Каждому участнику в первую очередь причитается доля в размере 4% от его доли в капитале, если прибыли недостаточно, то доля определяется меньше ставки – при этом принимаются во внимание все средства, внесенные участников в течение финансового года, период, когда они вносились. Если остается прибыль сверх 4%, она распределяется пропорционально.

Соответственно – на твой капитал ты можешь получить прирост – 4% годовых.

Это довольно сложная, но справедливая система.

Англия: inlimitedpartnership – закон и суд.практика – партнерство с неограниченной ответственность – это отношение, существующее между лицами, совместно ведущими промысел в целях получения прибыли. Само выражение «предприятие» (бизнес) – охватывает любую сферу торговли, профессии или занятий. Существование партнерства определяется из обстоятельств, а также из выраженной воли сторон на ведение бизнеса.

Это отношение между сторонами – потому что договор мб заключен в любой форме, вкл.устную. Партнерство не регистрируется – единственный внешний показатель - ведение промысла под единым наименованием, которое включает фамилии участников – отсюда – выяснить, что это партнерство можно только из практики, из их предыдущего поведения. Это отношение, которое можно установить только из договора и из поведения.

В договорах ответственность участников перед 3л – совместная; в деликтах – солидарная.

Каждый участник мб управляющим, действуя как агент – считается, что между партнерством и участниками заключен агентский договор. Партнерство – принципал, его участники – агенты. В сфере ведения промысла все агенты обладают полномочиями на ведение дел. Любое действие партнера, совершенное в ком.деятельности, считается действием партнерства. Исключение – когда 3л знают, что оно выходит за пределы его компетенции.

Прибыль и убытки делятся пропорционально взносам.

США: из законодательство отдельных штатов и практика – под партнерством понимается объединение двух и более лиц для ведения промысла с целью получения прибыли. Партнерство занимается промежуточное положение между единоличным коммерсантом и корпорациями. Это уже не единоличный коммерсант, но и не корпорация – чаще всего, как семейные или профессиональные организации.

Законодательство штатов с т.з.внешнего проявления партнерства устанавливает, что оно не является ЮЛ, НО: у него есть процессуальная правоспособность и право собственности на его собственное имущество – хотя не субъект права – иски мб предъявлены к самому партнерству, выплаты будут происходить из его имущества. В реестре не регистрируется, договор заключается в любой форме, включая устную, но действует под своим фирменным наименованием.

Управление делами осуществляют все вместе, либо некоторые из них, указанные в договоре.

В законодательстве не указывается, но в практике существует разделение между партнерами. Различается две группы партнеров:

Старшие партнеры

Младшие партнеры

Все они партнеры, но старшие имеют право создавать комитет управляющих и только они в него и входят и они мб управляющими. А младшие партнеры – не имеют право управлять, т.е. заключать сделки от имени товарищества, но они присутствуют на собрании и у них есть право голоса. В партнерствах очень почетно вступление в него, все остальные будут просто служащими.

Общие итоги

В полных товариществах существуют внешние отношения (отношения товарищества с 3л; регулируются императивными нормами закона – неограниченная и солидарная ответственность существует в законодательстве всех стран, даже если в договоре указано иное – такое условие недействительно) и внутренние отношения (регулируются диспозитивными нормами; участники могут определять, кто является управляющим, каков порядок созыва общих собраний, каков порядок распределения прибыли – решаются условиями договора, они диспозитивны).

Главное условие во взаимоотношениях с 3л – оповещение их о том, кто является управляющим.

Порядок прекращения партнерства – общий; по истечении срока договора (если есть), по достижению цели (если есть), по совместному решению участников. Выбытие хотя бы одного из участников, как правило, ведет к ликвидации - потому что товарищество персональное и федуцираное. Даже если оставшиеся партнеры продолжают дело – они должны заново заключить договор.

Преимущество полного товарищества

Недостатки очевидны – чрезмерная ответственность – меньше 1% из всех видов товариществ.

Преимущества – простота образования; отсутствие публичной отчетности; налоговые преимущества (там, где это не корпоративная форма – не ЮЛ – налоги как с ФЛ); возможность создания гибридных форм (пример: может стать участником товарищества с ограниченной ответственностью); удобная форма бизнеса для семейных предприятий.